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張凌霄

作為企業(yè)社會責任的戰(zhàn)略重點，參與第三次分配是當下學術界、企業(yè)界和公益慈善界等共同關注的熱點話題,。慈善捐贈是第三次分配的重要方式之一，企業(yè)則是慈善捐贈的中堅力量,。

當下,，在慈善組織(通常是基金會)下設立冠名專項基金,，是一種愈發(fā)受到企業(yè)青睞的慈善捐贈方式。原因在于,，專項基金的設立簡便靈活,，企業(yè)還可以享有冠名權等，并且可以獲得一定的稅收優(yōu)惠,。從另一個方面來說,，慈善組織也通常會對專項基金收取一定的管理費用，因此這也成為很多慈善組織吸引捐贈人捐贈的重要方式之一,。

但在實務操作中,，有的基金會過于追求專項基金數(shù)量的增長和籌款規(guī)模的擴大，忽視事中事后監(jiān)管,，對專項基金的管理在一定程度上有所失控,，陸續(xù)暴露出不少問題。正如《民政部關于進一步加強基金會專項基金管理工作的通知》中所表述的,，“有的專項基金以獨立組織的名義開展活動,，有的忽視了公開透明，有的偏離了公益宗旨,，有的背離了捐贈人和受助人的需求,，還有個別專項基金甚至為個人或企業(yè)牟取私利”。

因職業(yè)關系,，近年來筆者和所在團隊其他成員為不少慈善組織提供法律服務,，經常遇到有設立專項基金意愿的企業(yè)和基金會“談條件”的情況。例如：要求由企業(yè)成立專項基金管理項目小組,，全權負責專項基金管理,，專項基金的資金要留在企業(yè)賬戶，由企業(yè)?？顚Ｓ?要求在捐贈協(xié)議中寫明“專項基金應刻制專用印章”,。

實際上，企業(yè)的這些要求都是不符合規(guī)定的,。專項基金本質上是在慈善組織中設立的,，企業(yè)的捐贈行為一旦完成，捐贈的財產所有權即轉移給了慈善組織，捐贈財產性質也從捐贈人的財產變?yōu)榱松鐣藏敭a,，捐贈企業(yè)自此便不再對該財產享有任何占有,、使用、收益,、處分的權利,，其享有的僅是有權指定捐贈財產的使用意愿，有權享有公益項目的冠名權,、知情權,、建議權、監(jiān)督權等,。接受捐贈的慈善組織才是專項基金的所有人,，并且應對專項基金負有完全的管理責任并承擔全部法律責任。

專項基金不具備獨立法人資格,，沒有獨立的民事行為能力,，不能為任何法律行為承擔后果。因此,，專項基金不得以獨立組織的名義開展募捐,、與其他組織和個人簽訂協(xié)議或開展其他活動，其法律行為的主體也只能是慈善組織,。專項基金的收支應當全部納入慈善組織賬戶,，不得使用其他單位、組織或個人賬戶,，不得開設獨立賬戶和刻制印章,，專項基金不得再設立專項基金。專項基金并非法外之地,，慈善組織若疏于監(jiān)管專項基金,，除了有損公信力，更可能面臨違法和行政處罰,。

此外,，有的企業(yè)和慈善組織約定，專項基金設立管理委員會,，這在法律上是沒有限制的,。但需要注意的是，管理委員會必須執(zhí)行慈善組織的制度,，服從慈善組織的管理,，即使是管理委員會主任，也沒有“一言堂”的權利,。

(作者系北京市京師律師事務所主任,、中國慈善聯(lián)合會法律顧問)

慈善組織應合法合規(guī)管理專項基金